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外商投资企业法律制度

2010-07-27 来源: 国家律师联盟网

外商投资企业是指在中国境内依据中国法律设立的,由中国投资者和外国投资者共同投资或者完全由外国投资者投资的企业。外商投资企业包括中全由外国投资者投资的企业。外商投资企业包括中外合资经营企业(简称合营企业)、中外合作经营企业(简称合作企业)和外资企业。

(一)中外合资经营企业法
中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织工个人,依照中国法律,经中国政府批准,按照平等互利的原则,在中国境内,同中国的公司、企业或其他经济组织共同投资设立的、共同经营、共负盈亏的企业法人组织。
1、中外合资经营企业的设立
合营企业的设立包括很多内容,重点掌握以下几点:
⑴设立合营企业的条件
申请设立的合营企业应符合下列一项或数项要求:
①采用先进技术设备和科学管理方法,能增加产品品种,提高产品质量和产量,节约能源和材料;
②有利于技术改造,能做到投资少、见效快、收益大;
③能扩大产品出口,增加外汇收入;
④能培训技术人员和经营管理人员。
有下列情况之一的,不予批准:
①有损中国主权的;
②违反中国法律的;
③不符合中国国民经济发展要求的;
④造成环境圬染的;
⑤签订的协议、合同、章程显属不公平,损害合营一方利益的。
⑵合营企业的协议、合同和章程
合营企业协议是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。
合营企业合同是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。
合营企业章程,是按照合营企业合同规定的原则,经合营各方一致同意,规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。
合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业合同为准。经合营各方同意。也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。
2、中外俣资经营企业的注册资本与出资方式
⑴合营企业的注册资本
合营企业的注册资本,是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,应为合营各方认缴匠出资额之和。合营企业的注册资本在该企业合营期内不得减少,但可以增加。在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例一般不低于25%,对其上限未作规定。
⑵合营企业的出资方式
合营各方都可以用下列方式出资:
一是用货币出资,即用现金出资;
二是用实物出资,即用建筑物、厂房、机器设备或其他物料作价出资。作为外国合营者出资的机器设备或萁卫生所料,必须符合三个条件:①为合营企业生产所必不可少的;②中国不能生产,或虽能生产,但价格过高或者技术性能和供应时间上不能保证需要的;③作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。
三是用工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。
作为外国合营者出资的工业产权或专有技术,必须符合下列条件之①之能生产中国急需的新产品或出口适销产品税品的;②能显著改进现有产品性能、质量,提高生产效率的;③能显著节约原材料、燃料、动力的。根据我国《公司法》的规定,工业产权、专有动力的。根据我国《公司法》的规定,工业产权、专有技术,作价出资的金额不得超过注册资本的20%,国家对高新技术成果有规定的除外。
此外,应当注意:外国合营者作为出资的机器设备或其他物料、工业产权或专有技术,应经中国合营者的企业主管部门审查同意,报审批机关批准。
3、中外合资经营企业的组织机构
合营个业的组织机构包括权力机构和经营管理机构。
合营企业的董事会是合营企业的最高权力机构,决定合营企业的一切重大问题。董事会的人数不得少于3人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董长的,由他方担任副董事长。董事长是合营企业的法定代表人。董事会会议每年至少召开一次。经1/3以上的董事提议,可召开董事会临时会议。董事会会议应有2/3以上董事出席才能举行。
合营企业的经营管理机构设总经理1人,副总经理若干人,其他高级管理人员若干人。总经理、副总经理由合营企业董事会聘请,可由中国或外国公民担任。

  (二)中外合作经营企业法
1、中外合作经营企业的设立
国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。设立合作企业由对外贸易经济合作部或者国务院授权的部门和地方政府审查批准。审查批准机关应有尽有当自收到规定的合作企业设立申报全部文件之日起45日内决定是否批准。
2、中外合作经营企业的注册资本与投资、合作条件
中外合作经营企业的注册资本是指为设立企业,在工商行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和。注册资本既可以以人民币表示,也可以用合作各方约定的外币表示。
中外合作者的投资或者提供的合作条件可以是货币、实物或者土地使用权、工业产权、专有技术等财产权利。在依法取得中国法人资格的合作企业中,外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25%;不具法人资格的合作企业中,外国合作者的投资不得低于中国和外国合作者的投资之和的25%。
3、中外合作经营企业的经营管理机构
具备法人资格的合作企业实行董事会制度,不具备法人资格的企业实行联合管理制,设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构,按照合作企业章程的规定,决定合作企业的重大问题。合作企业设总经理1人,负责合作企业的日常经营管理工作,对董事会或者联合管理委员会负责。合作企业成立后,可以由合作各方共同管理,可以委托一方或几方管理,但委托合作各方以外的他人经营管理的,必须经董事会或者联合管理委员会一致同意,并应当与被委托人签订委托合同。
4、中外合作企业外国合作者投资的加收
中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的,外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式先行回收其投资:⑴在按照投资或提供合作条件进行分配的基础上,在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例;⑵经财政税收机关按照国家有关税收的规定审查批准,外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资;⑶经财政税务机关和审查批准机关批准,外国合作者以提取合作企业固定资产折旧费的方式使外国合作者在合作期内先行回收投资。

  (三)外资企业法
外资企业法中应特别掌握外资企业的设立条件、出资方式和注册资本。
1、设立外资企业,必须有利于中国国民经济的发展,能够取得显著的经济效益,并应当至少符合下列一项条件:其一采用先进技术和设备,从事新产吕开发,节约能源和原材料,实现产品升级换代,可以替代进口的;其二,年出口产品的产值达到当年全部产品产值50%以上,实现外汇收支平衡或有余的。
2、外资企业的出资方式。外国投资者可以用可自由兑换的外币投资,也可以用机器设备、工业产权,专有技术等作价出资。经审批机关批准,外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。工业产权、专有技术的投资,其作价金额不得超过外资企业注册资本的20%。
3、外资企业的注册资本。外资企业的注册资本是指为设立外资企业,在工商行政管理机关登记的资本总额,即外国投资者认缴的全部出资额。外资企业在经营期内不得减少其注册资本。

 

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